הטקסונומיה של FINMA

לקריאת מהדורת ה־PDF (3 עמודים)

FINMA (רשות הפיקוח על שוק ההון השווייצרית) פרסמה את הנחיות ה-ICO שלה ב-16 בפברואר 2018 ולא ביטלה אותן. הן נותרו נקודת הייחוס לכל תרגיל סיווג בשווייץ, והשפיעו על רגולטורים הרבה מעבר לשווייץ.¹ ההנחיות מבחינות בין שלוש קטגוריות לפי תפקידן הכלכלי.

טוקני תשלום הם ״שם נרדף למטבעות קריפטו״, ונועדו לשמש, כעת או בעתיד, אמצעי תשלום עבור טובין או שירותים או אמצעי להעברת כספים או ערך. הם אינם מקימים זכויות תביעה כלפי מנפיק. ביטקוין ואיתר הם האב-טיפוס. FINMA רואה בהנפקתם עניין שמחוץ לדיני ניירות הערך ובתוך דיני איסור הלבנת הון, כך שמנפיק המוכר טוקני תשלום הוא מתווך פיננסי לפי חוק איסור הלבנת הון השווייצרי (AMLA/GwG) אם הוא עושה זאת באופן מקצועי.

טוקני שימוש נועדו להעניק גישה דיגיטלית ליישום או לשירות באמצעות תשתית מבוססת בלוקצ׳יין. FINMA תתייחס לטוקן שימוש כנייר ערך רק אם יש לו תכלית השקעתית במועד ההנפקה. השאלה המכרעת היא אם היישום קיים ושמיש בעת מכירת הטוקן. לטוקן שנמכר כדי לממן פיתוח של פלטפורמה שעדיין אינה קיימת יש, בלשון FINMA, תפקיד השקעתי, והוא מטופל כטוקן השקעה עד שהפלטפורמה פעילה.

טוקני השקעה מייצגים נכסים, כגון זכות חוב או זכות הון כלפי המנפיק, חלק ברווחי החברה העתידיים או בתזרימי הון עתידיים, או זכות בנכס פיזי. FINMA רואה בטוקני השקעה ניירות ערך במובן חוק תשתיות השוק הפיננסי (Financial Market Infrastructure Act, FinMIA; FinfraG) כאשר הם סטנדרטיים ומתאימים למסחר המוני, וכמעט כולם כאלה. התוצאות הן חובות תשקיף לפי חוק השירותים הפיננסיים (Financial Services Act, FinSA; FIDLEG), חובת רישוי אפשרית כחברת ניירות ערך למתווכים, ומאז 2021, זמינותה של צורת נייר הערך מבוסס המרשם לפי סעיפים 973d ואילך CO.

טוקנים היברידיים משלבים תפקידים. FINMA מחילה את הדרישות של כל קטגוריה במצטבר. טוקן שהוא גם אמצעי תשלום וגם זכות גישה כפוף ל-AMLA בשל תפקיד התשלום, ועשוי להיות נייר ערך בשל רכיב השקעתי כלשהו. ההנחיות קובעות שהקטגוריות ״אינן מוציאות זו את זו״, ובפועל פירוש הדבר שהמשטר התובעני ביותר מבין אלה החלים הוא הקובע.²

FINMA הוסיפה שלב ניתוחי רביעי בתוספת מיום 11 בספטמבר 2019, שעסקה במטבעות יציבים (stablecoins). התוספת אינה יוצרת קטגוריה חדשה. היא מחילה את שלוש הקטגוריות הקיימות על טוקנים הקשורים לנכס בסיס, ומסיקה שהסיווג תלוי בנכס ובזכות הפדיון. טוקן הניתן לפדיון במטבע פיאט כלפי המנפיק הוא פיקדון לפי דיני הבנקאות. טוקן המייצג סל נכסים המנוהל עבור המחזיק הוא השקעה קולקטיבית. טוקן המייצג סחורה מטופל לפי השאלה אם למחזיק יש זכות קניין או זכות תביעה חוזית.³

הערות

1. FINMA, Guidelines for enquiries regarding the regulatory framework for initial coin offerings (ICOs), 16 בפברואר 2018 (הודעה לעיתונות של FINMA מאותו יום). ההנחיות נדונות כמקור משפטי בחלק E, פרק I. ↩
2. הנחיות ה-ICO של FINMA מיום 16 בפברואר 2018, סעיף 3.1, הפסקה האחרונה (טוקנים היברידיים; החלה מצטברת של הדרישות). ↩
3. FINMA, Supplement to the guidelines for enquiries regarding the regulatory framework for initial coin offerings (ICOs), 11 בספטמבר 2019 (הודעה לעיתונות של FINMA מאותו יום בעניין מטבעות יציבים). פרק IV של חלק זה וחלק E, פרק VII. ↩

למידע כללי בלבד. מאמר זה אינו מהווה ייעוץ משפטי או ייעוץ מס, אינו מחליף ייעוץ במקרה פרטני ואינו יוצר יחסי עורך דין–לקוח. הוא משקף את המצב המשפטי נכון לחודש אוקטובר 2026.