הטקסונומיה של FINMA ומדרג הרישיונות
לקריאת מהדורת ה־PDF (4 עמודים)
FINMA, רשות הפיקוח על שוק ההון השווייצרית, מסווגת טוקנים לפי תפקידם הכלכלי לטוקני תשלום, טוקני שימוש וטוקני השקעה, כאשר צורות היברידיות אפשריות. זוהי שיטה שהכריזה עליה בהנחיות ה־ICO שלה מיום 16 בפברואר 2018 ושכללה בתוספת בנושא מטבעות יציבים מיום 11 בספטמבר 2019.1 טוקני תשלום אינם ניירות ערך, אך המנפיק שלהם הוא מתווך פיננסי לפי חוק איסור הלבנת הון השווייצרי (AMLA/GwG). טוקני השקעה הם ניירות ערך, כך שמסחר מקצועי בהם מחייב רישיון של חברת ניירות ערך, והצעתם לציבור מפעילה את כללי התשקיף של חוק השירותים הפיננסיים (FinSA/FIDLEG). טוקני שימוש נמצאים מחוץ לדיני ניירות הערך רק אם מטרתם היחידה היא להעניק גישה לשירות שכבר ניתן להשתמש בו במועד ההנפקה. טוקן שימוש בעל רכיב השקעתי מטופל כטוקן השקעה. חלק E, פרק I מנתח את הטקסונומיה ואת משקלה המשפטי.
הסיווג ממופה אל מדרג של רישיונות שהדין השווייצרי מחיל לפי פעילות. הטבלה מסכמת את המדרג כפי שהוא חל על עסקי נכסים דיגיטליים. חלק E מקדיש לכל רישיון פרק משלו.
| פעילות | רישיון או מעמד | חוק | גורם מפקח |
|---|---|---|---|
| המרת קריפטו למטבע פיאט או לקריפטו, משמורת של טוקנים מופרדים, עיבוד תשלומים | מתווך פיננסי (איסור הלבנת הון בלבד) | AMLA סעיף 2 פסקה 3 | SRO (VQF, SO-FIT, PolyReg, ARIF, OAD-FCT) |
| קבלת פיקדונות מהציבור מעל מיליון CHF, משמורת לא מופרדת | רישיון בנק או רישיון פינטק (סעיף 1b ל־BankA, פיקדונות עד 100 מיליון CHF, ללא ריבית, ללא השקעה) | BankA | FINMA |
| פיקדונות עד מיליון CHF, שאינם מושקעים ואינם נושאי ריבית | פטור ארגז חול (sandbox) | סעיף 6 ל־BankO | אין (איסור הלבנת הון עדיין חל) |
| מסחר בטוקני השקעה עבור לקוחות, חיתום, עשיית שוק | חברת ניירות ערך | FinIA | FINMA |
| ניהול תיקי טוקנים של לקוחות | מנהל תיקים | FinIA סעיפים 17 ואילך | AO בפיקוח FINMA |
| ניהול הסדר השקעה קיבוצי | מנהל נכסים קיבוציים או חברה לניהול קרנות | FinIA, CISA | FINMA |
| הפעלת זירה לניירות ערך מבוססי פנקס עם גישה קמעונאית | מתקן מסחר מבוסס DLT | FinMIA סעיפים 73a ואילך | FINMA |
| הנפקת מטבע יציב עם זכות פדיון | בנק (או ערבות בנקאית למקרה כשל), או השקעה קיבוצית, או מערכת תשלומים | BankA, CISA, FinMIA סעיף 81 | FINMA |
שאלת הפיקדון שולטת במדרג לגבי עסקי קריפטו. קבלת טוקנים של לקוח בלי להפריד אותם ולהחזיקם זמינים בכל עת היא קבלת פיקדון, המחייבת רישיון בנק אלא אם העסק זכאי לרישיון הפינטק או לארגז החול. רישיון הפינטק לפי סעיף 1b לחוק הבנקאות (BankA/BankG), שבתוקף מיום 1 בינואר 2019, מתיר קבלת פיקדונות מהציבור עד 100 מיליון CHF, ובלבד שאינם מושקעים ואינם נושאי ריבית. הוא תוכנן מתוך מחשבה על משמורני קריפטו וחברות תשלומים.2 הנפקת מטבע יציב היא עסק של פיקדונות, אלא אם היא בנויה אחרת. הנחיית FINMA משנת 2024 אישרה כי מנפיק רשאי להימנע מרישיון הבנק באמצעות קבלת ערבות למקרה כשל מבנק העומד בדרישות המינימום של FINMA. באותה עת היא הזהירה מפני הסיכונים שערבויות כאלה יוצרות לבנק הערב, ודרשה שכל מחזיק יזוהה.3
מנקודת המבט של צוג
אתם יכולים להקים עסק קריפטו בשווייץ ללא רישיון של FINMA אם המודל העסקי שומר את הטוקנים של הלקוח מופרדים, לעולם אינו מאגם אותם בארנק של העסק עצמו ולעולם אינו מבטיח תשואה. עסק כזה צריך רק להצטרף לארגון לרגולציה עצמית לפי ה־AMLA, דבר הנמשך בדרך כלל כמה חודשים, ולאחר מכן הוא יכול להמיר, לתווך ולהחזיק טוקנים עבור לקוחות. ברגע שהמודל מחייב איגום, הלוואה, staking על חשבון העסק עצמו או תשואה קבועה, העסק חוצה אל תחום חוק הבנקאות, ולוח הזמנים ודרישות ההון משתנים בסדר גודל. לכן מייסד צריך לתכנן את מודל המשמורת לפני בחירת הישות, משום שמודל המשמורת הוא שקובע את הרישיון. חלק E, פרק XII מתאר את צעדי החודש הראשון.
הערות
- FINMA, הודעה לעיתונות מיום 16 בפברואר 2018 ו־"Guidelines for enquiries regarding the regulatory framework for initial coin offerings (ICOs)" מאותו יום; FINMA, התוספת להנחיות ה־ICO בנושא stable coins מיום 11 בספטמבר 2019. ↩
- Banking Act (SR 952.0), סעיף 1b, בתוקף מיום 1 בינואר 2019; Banking Ordinance (SR 952.02), סעיף 6 (פטור ארגז חול עד מיליון CHF). ↩
- הנחיית FINMA 06/2024 מיום 26 ביולי 2024, הפרקים בדבר הערבות למקרה כשל לפי סעיף 5 פסקה 3 אות f ל־BankO ובדבר זיהוי מחזיקים לפי ה־AMLA. ↩
למידע כללי בלבד. מאמר זה אינו מהווה ייעוץ משפטי או ייעוץ מס, אינו מחליף ייעוץ במקרה פרטני ואינו יוצר יחסי עורך דין–לקוח. הוא משקף את המצב המשפטי נכון לחודש אוקטובר 2026.