הסכם משמורת: תנאי הליבה לפי הדין השווייצרי
לקריאת מהדורת ה־PDF (4 עמודים)
להסכם המשמורת השווייצרי יש תפקיד אחד שעולה על כל האחרים: להכניס את הלקוח לגדר סעיף 242a לחוק גביית החובות ופשיטת הרגל השווייצרי (SchKG/DEBA). ההוראה דורשת שהמשמורן התחייב להחזיק את נכסי הקריפטו זמינים עבור הלקוח בכל עת, ושהנכסים מוקצים ללקוח באופן אישי, או מוקצים לקהילה (community) כשחלקו של הלקוח ניתן לקביעה ברורה.1 כל השאר בהסכם משני להתחייבות זו. כל תניה שמסייגת אותה (זכות שימוש, שעבוד שמתיר מכירה, סמכות לבצע סטייקינג בלי ייחוס) צריכה להיקרא לאורה. ההסכם צריך גם להבהיר שמדובר בהרשאת משמורת לפי סעיף 394 ואילך וסעיף 472 ואילך לדיני החיובים השווייצריים (CO/OR), ושהמשמורן פועל כמתווך פיננסי המסונף ל־SRO או כמוסד בעל רישיון, משום שהמעמד הרגולטורי קובע איזה משטר פיקוח שומר על ההפרדה.2
התחייבות להחזיק זמינים. המשמורן מתחייב להחזיק את נכסי הקריפטו עבור הלקוח ולהחזיקם זמינים עבור הלקוח בכל עת, במובן סעיף 242a פסקה 2 לחוק גביית החובות ופשיטת הרגל. המשמורן לא ישתמש בנכסי הקריפטו לחשבונו, לא ישאיל אותם, לא ישעבד אותם, לא יבצע בהם סטייקינג, לא יאציל אותם ולא יעשה בהם כל דיספוזיציה אחרת, אלא לפי הוראה בכתב של הלקוח שניתנה לפי סעיף [x].
הקצאה. נכסי הקריפטו יוחזקו [בכתובת אחת או יותר בפנקס מבוזר שהוקצו ללקוח באופן בלעדי] [בכתובות משותפות יחד עם נכסי קריפטו של לקוחות אחרים של המשמורן, ובמקרה זה ינהל המשמורן פנקס שרושם בכל עת את הכמות של כל נכס קריפטו שמוחזק עבור הלקוח, יתאים את הפנקס האמור ליתרות בפנקס המבוזר לפחות פעם ביום, ויעמיד את ההתאמה לרשות הלקוח ולרשות רואה החשבון המבקר הרגולטורי שלו לפי בקשה]. חלקו של הלקוח בנכסי קריפטו שמוחזקים במשותף הוא הכמות שנרשמה כאמור.
הפרדה בחדלות פירעון. כוונת הצדדים היא שנכסי הקריפטו אינם חלק מנכסי המשמורן בכל הליך של פשיטת רגל, הסדר פשרה (composition) או ארגון מחדש, ושהלקוח זכאי להפרדתם. המשמורן יבנה את רשומותיו ואת הסדריו עם כל משמורן משנה כך שניתן יהיה לממש זכאות זו ללא דיחוי.
פיצולים וחלוקות חינמיות. כל נכס קריפטו שהמשמורן מקבל בשל פיצול (fork), חלוקה חינמית (airdrop) או אירוע דומה בקשר לנכסי הקריפטו יוחזק עבור הלקוח לפי הסכם זה. המשמורן רשאי לסרב לתמוך בפיצול או לדרוש חלוקה חינמית, כאשר הדבר יחשוף לדעתו הסבירה את המשמורן או את לקוחותיו לסיכון משפטי, ביטחוני או תפעולי, ויודיע ללקוח על ההחלטה בתוך [חמישה] ימי עסקים.
מפתחות. המשמורן יחזיק את המפתחות הפרטיים ששולטים בנכסי הקריפטו בהתאם למדיניות ניהול המפתחות שלו, כפי שנמסרה ללקוח ול־[SRO / FINMA], יבטיח שאף אדם יחיד לא יוכל לעשות דיספוזיציה בנכסי קריפטו לבדו, וישמור לפחות [95] אחוזים מנכסי הקריפטו, לפי שווי, באחסון שאינו מחובר לאינטרנט.
אחריות. המשמורן אחראי לאובדן נכסי קריפטו שנגרם מכך שלא נקט את הזהירות של משמורן מקצועי. המשמורן אינו אחראי לאובדן שנגרם מהתכונות המובנות של הפנקס המבוזר, משינוי בפרוטוקול או מכשל בו, או מהוראות שאומתו בהתאם לסעיף [x], אלא אם המשמורן ידע או היה עליו לדעת שההוראה לא ניתנה על ידי הלקוח. האחריות לרשלנות קלה מוחרגת במידה שסעיף 100 ל־CO מתיר.
שעבוד. למשמורן אין שעבוד, זכות עיכבון או זכות קיזוז על נכסי הקריפטו, למעט לגבי עמלות שמגיעות לפי הסכם זה ושמועד תשלומן חלף לפני יותר מ־[שישים] יום, ואז רק עד גובה עמלות אלה.
ההערה לתניית השעבוד היא החשובה ביותר. התנאים הסטנדרטיים של משמורנים רבים מעניקים שעבוד כללי על כל נכסי הלקוח לכל התביעות. בתי משפט שווייצריים עשויים לראות בשעבוד כזה דבר שאינו עולה בקנה אחד עם התחייבות להחזיק את הנכסים זמינים בכל עת. בכל מקרה, הוא הופך את תביעת ההפרדה של הלקוח לתביעה שנויה במחלוקת. שעבוד מצומצם לעמלות שמועד תשלומן חלף מקובל על רוב המשמורנים, לאחר שהנקודה מוסברת להם.
הערות
- DEBA סעיף 242a פסקה 2; לגבי בנקים שמשמשים משמורנים, סעיף 16 מס׳ 1bis ל־BankA מרחיב את משטר הפרדת הפיקדונות לנכסי קריפטו שמוחזקים באותו אופן; ראו חלק D, פרק IV. ↩
- Code of Obligations סעיף 394 ואילך (הרשאה) וסעיף 472 ואילך (פיקדון); האפיון של יחסי המשמורת נדון בחלק D, פרק V. ↩
למידע כללי בלבד. מאמר זה אינו מהווה ייעוץ משפטי או ייעוץ מס, אינו מחליף ייעוץ במקרה פרטני ואינו יוצר יחסי עורך דין–לקוח. הוא משקף את המצב המשפטי נכון לחודש אוקטובר 2026.