ציר שלישי: משמורת והגנה בחדלות פירעון

לקריאת מהדורת ה־PDF (4 עמודים)

הציר השלישי מכריע אם לקוח יקבל בחזרה את הטוקנים שלו כאשר המשמורן שלו קורס. זהו הציר שבו שני המרכזים התקרבו זה לזה באופן הבולט ביותר מאז 2022. התשובה השווייצרית היא סטטוטורית. סעיף 242a לחוק גביית החובות ופשיטת הרגל השווייצרי (DEBA/SchKG) מתיר למנהלי פשיטת הרגל לשחרר ללקוח נכסי קריפטו שפושט הרגל התחייב להחזיק עבורו. הנכסים חייבים להיות מוקצים ללקוח באופן אישי, או מוחזקים באופן קיבוצי עבור כמה לקוחות וניתנים לייחוס בקלות לכל אחד מהם באמצעות הרישומים. סעיף 242b DEBA מרחיב את הזכות לנתונים הדרושים לגישה לנכסים. לגבי בנקים, סעיף 16 מס׳ 1bis לחוק הבנקאות (BankA) מתייחס לנכסים כאלה כאל נכסי משמורת המופרדים מכוח הדין. קריסת FlowBank ביוני 2024 העמידה במבחן את המנגנון הסובב, מצו הפירוק של FINMA ועד לייחוס האחזקות המאוחדות, והראתה שהחוק עובד כאשר הרישומים טובים.¹

התשובה הסינגפורית החלה כחוזה ודיני יושר והפכה לרגולציה. לפני 2023 מעמד הלקוח היה תלוי בשאלה אם תנאי השירות יצרו נאמנות (Quoine, ByBit) או יחסי חייב-נושה (הניתוח בהסדרי Hodlnaut ו-Zipmex). הרשות המוניטרית של סינגפור (Monetary Authority of Singapore, MAS) הגיבה בתיקונים לחוק שירותי התשלום (Payment Services Act, PSA) ולתקנותיו. נותני שירותי DPT חייבים כעת להחזיק נכסי לקוחות בנאמנות סטטוטורית, להפריד אותם מנכסיהם שלהם, לבצע התאמה יומית ולהחזיק את רוב נכסי הלקוחות באחסון קר. הכללים נכנסו לתוקף בשלבים באוקטובר 2023 ובאפריל 2024.² התוצאה היא שלקוחותיו של משמורן סינגפורי מורשה הם נהנים לפי נאמנות שחוק חדלות הפירעון, ההבראה והפירוק 2018 (Insolvency, Restructuring and Dissolution Act 2018) מכבד, וזה מקרב אותם לעמדה השווייצרית.

שלושה הבדלים נותרו. ראשית, הכלל השווייצרי חל על כל משמורן, מורשה או לא, משום שהוא חלק מדיני פשיטת הרגל. דרישת הנאמנות הסינגפורית חלה על בעלי רישיון. לקוח של מפעיל סינגפורי לא מורשה חוזר לניתוח של תנאי השירות. שנית, הדין השווייצרי דורש ייחוס באמצעות רישומים ברגע פשיטת הרגל. הנאמנות הסינגפורית דורשת במקום זאת ודאות לגבי נושא הנאמנות, וארנק מאוחד (omnibus) עומד בכך רק אם הנאמנות היא על חלק יחסי במסה סחירה, נקודה שבתי המשפט קיבלו לגבי מניות וכעת גם לגבי טוקנים. שלישית, סטייקינג והלוואה מוציאים את הנכס משני המשטרים. טוקן שהושאל לפלטפורמה הוא הלוואה לפי סעיף 312 לדיני החיובים השווייצריים (CO/OR) וחוב לפי הדין הסינגפורי, ולכן המלווה מדורג כנושה בלתי מובטח בשני המקומות.³

הערות

1. סעיפים 242a ו-242b DEBA (SR 281.1), שהוספו בחוק ה-DLT בתוקף מ-1 באוגוסט 2021; סעיף 16 מס׳ 1bis BankA. על FlowBank ראו חלק H, פרק VII, וחלק D, פרק IV. ↩
2. Payment Services Act 2019, סעיף 23 בנוסחו המתוקן; Payment Services (Amendment) Regulations 2023; תגובת MAS להערות הציבור על אמצעי רגולציה מוצעים לשירותי אסימוני תשלום דיגיטליים מ-3 ביולי 2023; MAS Notice PSN08 (משמורת) ו-Guidelines PS-G03 ככל שהם חלים. ראו חלק K, פרק II. ↩
3. על סטייקינג והלוואה כהלוואות ראו חלק D, פרק V, וחלק K, פרק VIII; על ניתוח הנאמנות בחדלות פירעון בסינגפור ראו חלק J, פרק V, וחלק N, פרק IV. ↩

למידע כללי בלבד. מאמר זה אינו מהווה ייעוץ משפטי או ייעוץ מס, אינו מחליף ייעוץ במקרה פרטני ואינו יוצר יחסי עורך דין–לקוח. הוא משקף את המצב המשפטי נכון לחודש אוקטובר 2026.